В российском гражданском праве закреплен принцип свободы договора. Стороны вправе действовать по своему усмотрению, за свой счет, проводить переговоры и заключать любые договоры и соглашения, не противоречащие действующему законодательству.

При этом с 2015 года введена специальная статья 434.1 Гражданского кодекса России, закрепляющая основы проведения переговоров о заключении договора и устанавливающая обязанность возмещения убытков стороной, которая ведет себя в рамках переговоров недобросовестно.

Недобросовестность с позиции законодательства может выражаться в непредоставлении другой стороне необходимой для ведения переговоров информации или необоснованном (неоправданном и внезапном) выходе из переговоров в ситуации, когда такого выхода не могла ожидать добросовестная сторона.

В настоящей статье предлагается рассмотреть риски и способы обезопасить себя, свой бизнес и репутацию для добросовестных участников гражданско-правовых отношений при подготовке к заключению договора в условиях, когда одна из сторон вступает в переговоры без намерения заключить договор и скрывает свои реальные цели.

Переговоры перед заключением договоров могут обходиться в настоящее время достаточно дорого.

Это и перелеты, проведение переговоров в рамках бизнес-завтраков, выставок, прочих мероприятий и встреч, предполагающих затраты на их организацию, привлечение внешних консультантов (аудиторы, юристы, налоговые консультанты и пр.), организация посещения производственных площадок и предприятий, оплата труда работников участвующих в подготовке демонстраций, показов, презентаций и материалов.

К основным рискам недобросовестности со стороны участника преддоговорных процессов можно отнести следующие:

— затягивание переговоров с целью нанесения ущерба и/или получения чувствительной конфиденциальной информации (финансовой, юридической, налоговой, технической, производственной, информации о подлежащих правовой охране результатах интеллектуальной деятельности и т. д.) о добросовестном участнике гражданско-правовых отношений и ее дальнейшего использования недобросовестным лицом для собственной выгоды или нанесения ущерба добросовестным лицам;

— вступление в переговоры исключительно с целью недопущения заключения подобного договора между другими добросовестными участниками гражданско-правовых отношений и нанесения добросовестным лицам материально, репутационного и иного ущерба;

— намеренное предоставление добросовестному контрагенту неполной или недостоверной информации с целью введения в заблуждение и нанесения ему ущерба или собственного неосновательного обогащения, а также получения иной выгоды, связанной, например с невозможностью дальнейшего участия добросовестного лица в конкурсе или аукционе («устранение конкурента»);

— риски возникновения прямых убытков/ущерба у добросовестного лица, если для целей вступления и проведения переговоров таким лицом было привлечено внешнее заемное финансирование и/или совершено обращение в государственные органы за получением мер государственной поддержки и подписаны документы, налагающие соответствующие обязанности перед государственными органами и/или финансирующей организацией;

— недобросовестные действия отдельных работников добросовестного контрагента, направленные на получение этими работниками выгоды для себя лично.

Такие действия могут нанести ущерб всем добросовестным участникам преддоговорного процесса. Также подобные действия могут производиться работниками одной стороны в сговоре с переговорщиками другой стороны и нанести ущерб обеим сторонам переговоров.

Способы защиты добросовестного участника преддоговорного процесса предлагается разделить на две основные группы:

1. Самозащита гражданских прав и минимизация рисков без обращения в государственные органы и суды:

— заключение обязывающих предварительных соглашений и установление сроков и стадий различных переговорных процессов. Например, заключить соглашение о порядке ведения переговоров, в котором в силу закона может быть предусмотрена неустойка за нарушение условий такого соглашения (пункт 5 статьи 434.1 Гражданского кодекса Российской Федерации);

— создание внутреннего комплекса процедур и подразделений, а также подразделений внутреннего аудита и экономической безопасности для целей выявления недобросовестности возможного будущего контрагента. Например, поиск и проверка информации о возможном будущем контрагенте на ресурсах государственных органов и судов:

1. запрос выписки из единого государственного реестра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на сайте Федеральной налоговой службы. Такая выписка, в частности, содержит информацию об истории внесения изменений в указанный реестр и позволит понять, вносились ли контрагентом в процессе проведения преддоговорных процедур изменения, о которых он не сообщил в рамках переговоров, и которые могут повлиять на дальнейшее исполнение им своих обязанностей по договору;
2. проверка контрагентов на предмет наличия на официальных ресурсах, содержащих информацию о проведении процедур банкротства в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, информации о них;
3. проверка потенциальных контрагентов на предмет наличия информации о них и/или их руководителях в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и реестре недобросовестных подрядных организаций.
4. поиск информации с официальных судебных ресурсов об актуальных судебных разбирательствах с участием возможного будущего контрагента и истории дел, по которым уже вынесены окончательные решения и постановления судов.
5. проверка информации о руководителях и представителях возможного будущего контрагента на предмет открытия в их отношении исполнительных производств на ресурсах Федеральной службы судебных приставов;
6. наличие информации о контрагенте в реестре проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, который ведется Генеральной прокуратурой России;
7. проверка информации по отдельным видам юридических лиц и специфике их деятельности на ресурсах Банка России и Агентства по страхованию вкладов;
8. проверка отчетности и уставов некоммерческих организаций, размещаемых ими в силу законодательства о некоммерческих организациях на сайте Минюста России;
9. проверка машиночитаемых доверенностей, выданных представителям потенциального контрагента, на ресурсах Федеральной налоговой службы на предмет сроков их действия, состава полномочий поверенного и полномочий лица, подписавшего соответствующую доверенность;
10. запрос информации из реестра контролируемых лиц, содержащего сведения об иностранных гражданах, не имеющих законных оснований для пребывания на территории России;
11. проверка информации из реестра дисквалифицированных лиц, на предмет включения в этот реестр руководителей или представителей потенциального контрагента и наличия у них оснований занимать соответствующие должности или заниматься определенной деятельностью;
12. рассмотреть возможность использования информационных баз данных, например, СПАРК-Интерфакс и подобных.

— предварительная проработка способов выхода из переговоров на ранней стадии с наименьшими финансовыми и репутационными потерями при наличии оснований полагать недобросовестность другой стороны;

— проверять полномочия лиц, участвующих в переговорах со стороны контрагента (доверенности, учредительные документы, локальные акты).

2. Обращение за судебной защитой нарушенных недобросовестным контрагентом гражданских прав.

Такое обращение является длительной процедурой, требующей определенных временных и финансовых затрат, а также сбора доказательств, которые позволять возместить понесенный в результате недобросовестных действий контрагента ущерб.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» содержит позицию о необходимости возмещения убытков, понесенных добросовестно действовавшей стороной переговоров в случае недобросовестного поведения другой стороны договора.

При этом необходимо доказать, что сторона, причинившая убытки, не имела цели заключить договор, когда вступала в переговоры или необоснованно и неожиданно для добросовестной стороны вышла из переговоров (отказалась заключать договор или необоснованно уклоняется от его заключения), нарушив принцип разумности, закрепленный в подпункте 2 пункта 2 статьи 434.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также необходимо доказать размер убытков, причиненных недобросовестными действиями другой стороны и осуществление добросовестным лицом действий по минимизации своих рисков посредством заблаговременного информирования другой стороны и предоставления другой стороне разумных сроков для ответных действий, которых не последовало.

Кроме того, важно помнить, что в случае выигрыша в судебном разбирательстве, можно обратиться с заявлением о возмещении судебных расходов.

В заключении отметим, что в статье выражено мнение об основных рисках и способах защиты действий недобросовестного участника переговоров.

Каждый участник гражданско-правовых отношений вправе самостоятельно принимать решение, какими мерами защиты от возможных убытков из-за действий недобросовестной стороны переговоров имеет смысл пользоваться в зависимости от финансовых возможностей, направленности и специфики своей деятельности.

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51‑ФЗ (ред. от актуальной даты) // Собрание законодательства РФ. — 1994. — № 32. — Ст. 3301.
2. Федеральный закон от 08.03.2015 № 42‑ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. — 2015. — № 10. — Ст. 1412.
3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Российская газета. — 2019. — № 2.
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 (ред. от актуальной даты) «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» // Российская газета. — 2016. — № 69.
5. Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГРЮЛ/ЕГРИП) / Федеральная налоговая служба.
6. Картотека арбитражных дел.
7. Банк данных исполнительных производств / Федеральная служба судебных приставов.
8. Реестр недобросовестных поставщиков / Федеральная антимонопольная служба.
9. Реестр дисквалифицированных лиц / Федеральная налоговая служба.
10. Реестр проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей / Генеральная прокуратура РФ.
11. СПАРК: информационно‑аналитическая система.
12. Контур.Фокус: сервис проверки контрагентов.
13. Белов, В. А. Гражданское право: учебник: в 4 т. / В. А. Белов. — Москва: Юрайт, 2023. — Т. 2: Общая часть. — 456 с.
14. Суханов, Е. А. Российское гражданское право: учебник: в 2 т. / отв. ред. Е. А. Суханов. — 2‑е изд., стереотип. — Москва: Статут, 2022. — Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. — 958 с.
15. Брагинский, М. И. Договорное право: общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. — Москва: Статут, 2021. — 847 с.