В условиях динамичного развития экономики и усложнения хозяйственных связей особую значимость приобретает надёжная защита интересов сторон гражданско‑правовых сделок. В этой ситуации критически важно иметь эффективные правовые инструменты, позволяющие минимизировать потенциальные убытки и обеспечить исполнение взятых сторонами обязательств. Одним из наиболее действенных способов обеспечения исполнения обязательств выступает независимая гарантия. Развитие института независимой гарантии ускорилось после Второй мировой войны. Это было связано с увеличением объема международной торговли, которая нуждалась в обеспечении крупных финансовых операций. В целях обобщения и систематизации сложившихся в международной практике способов обеспечения исполнения обязательств в 1978 году Международной торговой палатой были разработаны «Унифицированные правила по договорным гарантиям» (далее — УПДГ) [1]. В последствии, УПДГ подвергались доработке и уточнению в целях повышения их эффективности. В 1992 году Международной торговой палатой были разработаны «Унифицированные правила для гарантий по первому требованию» [2]. Именно этот документ был использован российским законодателем при подготовке основных положений о независимой гарантии, которые нашли своё отражение в Гражданском кодексе Российской Федерации [3].

Существенным стимулом для широкого применения независимой гарантии стал факт принятия двух федеральных законов: Федеральный закон от 06.05.1999 № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» (далее — Закон № 97-ФЗ) [4] и Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 94-ФЗ) [5]. Эти два нормативных правовых акта не только систематизировали основные аспекты отношений между заказчиками и поставщиками, но и устанавливали порядок осуществления закупок для государственных нужд. Именно в этот период начинается активное использование такого способа обеспечения исполнения обязательств поставщика как независимая гарантия. Безусловно, Закон № 97-ФЗ и Закон № 94-ФЗ были не самыми удачными, очень часто подвергались критике, в связи с чем в 2010 году началась работа по совершенствованию не только законодательства в части государственных закупок, но и гражданского законодательства, касающегося института независимой гарантии. Итогом этой работы является принятие Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) [6] и Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» [7], благодаря которым в системе государственных закупок независимая гарантия является самым распространённым способом обеспечения исполнения обязательств.

Институт независимой гарантии в российском законодательстве, претерпев ряд изменений и дополнений, заменил институт банковской гарантии, расширив перечень организаций, которые могут выступать гарантами (ранее в этот перечень входили банк, иное кредитное учреждение или страховая организация). На сегодняшний день понятие и форма независимой гарантии определены статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) [8]. Так, по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Стоит отметить, что в условиях активного внедрения процессов цифровизации в экономические процессы происходит существенная трансформация традиционных способов составления и оформления документов. Технологический прогресс и распространение цифровых инструментов кардинально меняют деловую среду: всё чаще контрагенты отдают предпочтение электронному документообороту (ЭДО) вместо бумажного. В связи с этим, важным является вопрос в какой форме гарант может выдать независимую гарантию.

Согласно п. 2 ст. 368 ГК РФ для независимой гарантии установлена обязательная письменная форма в соответствии с правилами пункта 2 статьи 434 ГК РФ. Таким образом, законодатель определяет возможность составления независимой гарантии в форме электронного документа. Эту позицию подтверждает Пленум ВАС РФ [9], который в своём постановлении указывает на то, что «…требования статьи 368 ГК РФ о письменной форме банковской гарантии считаются соблюденными, к примеру, когда гарантия выдана в форме электронного сообщения с использованием телекоммуникационной системы SWIFT (СВИФТ)». Однако, практика использования СВИФТ применительная в отношении международных операций, на внутреннем рынке Российской Федерации предпочтительно использование бумажных носителей. Более того, в условиях усиления санкций, в том числе относительно банковского сектора, и стремлении защитить и укрепить эконмическую независимость страны от внешних контрагентов, Банк России разработал и активно внедряет Систему передачи финансовых сообщений Банка России (СПФС). Однако, ни в одном нормативно-правовом акте нет упоминания о том, что гарант имеет право выдать гарантию в форме электронного сообщения с использованием СПФС. Также стоит отметить, что ГК РФ не раскрывает необходимые положения об атрибутах электронной формы гарантии. Более или менее этот вопрос раскрывается в Постановлении Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О независимых гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Постановление № 1005) [10]. В Постановлении № 1005 указано, что «Независимая гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени гаранта, или в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об электронной подписи», усиленной квалифицированной электронной подписью участника финансового рынка, являющегося гарантом, квалифицированный сертификат ключа проверки которой содержит указание только на участника финансового рынка в качестве владельца такого сертификата , и…»...

В данном документе уже есть ряд признаков, которым должна отвечать такая гарантия:

1. гарантия оформляется в форме электронного документа;
2. гарантия подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью;
3. гарантия подписывается лицом, обладающего правом действовать от имени гаранта;
4. в случаях, установленных законом, квалификационный сертификат ключа проверки должен содержать указание только на участника финансового рынка (гаранта) в качестве владельца такого сертификата.

Несмотря на то, что Постановлением № 1005 установлен ряд необходимых признаков электронной гарантии, в правоприменительной практике нередки случаи, когда бенефициары настаивают на предоставлении независимой гарантии на бумажном носителе. Так, например, Арбитражный суд города Москвы рассматривал заявление бенефициара (заказчика) о признании незаконными решения и предписания Федеральной антимонопольной службы от 05.12.2022 № 223-ФЗ-486/22 [11]. Суть заключалась в том, что при проведении при проведении конкурса в электронной форме на право заключения договоров на оказание услуг по эксплуатационно-техническому обслуживанию объектов недвижимости один из участников предоставил независимую гарантию в электронной форме, хотя бенефициар (заказчик) выдвигал требование о представлении оригинала независимой гарантии нарочно в бумажной письменной форме до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Суд отказал в удовлетворении требований бенефициара (заказчика), указав на то, что «…независимая гарантия, полученная в виде электронного документа, подписанного электронной цифровой подписью, соответствует требованиям ст. 369 ГК РФ.

Следовательно, представление независимой гарантии в электронном виде, при учете ее оформления в электронном виде, является представлением оригинала такой гарантии».

Также стоит отметить, что Федеральная налоговая служба, являясь исполнительной власти, осуществляющим контроль и надзор за соблюдением законодательства о налогах и сборах в Российской Федерации, в случае предоставления отсрочки или рассрочки, инвестиционного налогового кредита по уплате сумм налогов в качестве обеспечения исполнения обязанности налогоплательщика по уплате налога устанавливает возможность обеспечить эти обязательства независимой гарантией. При этом, ст. 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации [12] содержит аналогичные признаки электронной банковской гарантии, что и Постановление № 1005. Более того, Приказ ФНС России от 28.02.2024 № ЕД-7–15/162@ [13] не только обязывает гаранта предоставлять банковскую гарантию в электронной форме, но и устанавливает её формат, обязательные атрибуты, описывает требования к направляемым файлам и иные требования.

Если же обратится в Федеральному закону «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [14], то в нём сказано, что таможенные органы для обеспечения исполнения обязанностей принимают банковские гарантии «в виде документа на бумажном носителе или электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью лица, обладающего правом от имени гаранта подписывать банковские гарантии». В данном документе чётко прослеживается аналогия с ГК РФ. Однако, на сайте Федеральной таможенной службы размещён рекомендуемый образец банковской гарантии, но он всё же носит рекомендательный характер [15] нежели гарантия, принимаемая ИФНС для обеспечения обязательств налогоплательщиков.

Законодатель не полностью определил понятие электронной формы независимой гарантии и не установил её формат, обязательные признаки и порядок электронного взаимодействия между гарантом и бенефициаром. В этой ситуации одни органы власти предлагают рекомендации по оформлению независимых гарантий, в то время как другие устанавливают жёсткие регламенты её формат и порядка предоставления. Однако эти меры недостаточны, поскольку они касаются лишь отдельных аспектов и не могут быть применены повсеместно. Устранение этой неопределенности через разработку правовых основ для использования электронной формы независимой гарантии не только решит множество вопросов в правоприменительной практике, но и будет способствовать развитию данного направления.

Литература:

1. «Унифицированные правила по договорным гарантиям» [рус., англ.] (Публикация Международной торговой палаты № 325) (с изм. и доп. 1978 г.) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=INT&n=15009&cacheid=D7040CF7F52FC0645DCE729B702734D7&mode=splus&rnd=tbbkQ#d3lX87VC1S6kQ3Q5 (дата обращения 26.12.2025).
2. «Унифицированные правила для гарантий по требованию, включая типовые формы (URDG 758). Редакция 2010 года» (Публикация Международной торговой палаты № 758) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=INT&n=55669&rnd=I4b55g#6pUo87VEPWOObylN (дата обращения 26.12.2025).
3. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 № 51-ФЗ // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=508490&dst=101611&cacheid=120A1C20ED01A0E0D41DEE9A747FACD2&mode=splus&rnd=tbbkQ#RX7j87V0sTYH8Wno1 (дата обращения дата обращения 26.12.2025).
4. Федеральный закон от 06.05.1999 № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=23004&cacheid=8BBD95AC7DE9F69912F3A1FE6E4FE638&mode=splus&rnd=M1FNg#MBhwp8VekbjeGsoi1 (дата обращения дата обращения 26.12.2025).
5. Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=148890&cacheid=4D56E2974B7694BBB2C99E9F93B8204B&mode=splus&rnd=M1FNg#I7Exp8VMVFnJiJgH2 (дата обращения дата обращения 26.12.2025).
6. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ (ред. от 28.12.2025) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2026) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=495181&dst=1000000001&cacheid=7CD9EFB2B8C8478228D75E1190A9BA71&mode=splus&rnd=tbbkQ#t4Tp87VCEAsgExhA3 (дата обращения 26.12.2025).
7. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ (ред. от 08.08.2024) «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2025) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=483052&dst=1000000001&cacheid=96E21E17E1F4B3F2612DFC9095B93EA0&mode=splus&rnd=tbbkQ#V4np87Vkey85rPWo (дата обращения 26.12.2025).
8. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 31.07.2025, с изм. от 25.11.2025) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=508490&dst=101611&cacheid=120A1C20ED01A0E0D41DEE9A747FACD2&mode=splus&rnd=tbbkQ#RX7j87V0sTYH8Wno1 (дата обращения дата обращения 26.12.2025).
9. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий» // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=128245&dst=100010&field=134&rnd=M1FNg#PX0Op8VcDdqkeVNY1 (дата обращения 26.12.2025).
10. Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 (ред. от 26.12.2024) «О независимых гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (вместе с «Дополнительными требованиями к независимой гарантии, используемой для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», «Правилами ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра независимых гарантий», «Правилами формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий») // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=494937&cacheid=2E498274575DC19541999ED2FA79A7BD&mode=splus&rnd=tbbkQ#M4Bq87VOfsOjJzYn (дата обращения 26.12.2025).
11. «Обзор судебной практики в сфере закупок по 223-ФЗ (август 2023 года)» (Управление контроля размещения государственного заказа ФАС России) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2023) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=CJI&n=150401&cacheid=C3198DBFF4A9B5C47CFC1D90D522249B&mode=splus&rnd=M1FNg#29Dzp8V2IPwEKzUC1 (дата обращения 26.12.2025).
12. «Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 31.07.1998 № 146-ФЗ // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=495617&dst=2676&cacheid=7E740624CDA7FEF635C76C0C41A9B490&mode=splus&rnd=M1FNg#dvO4q8VuuBuKdk9y (дата обращения 26.12.2025).
13. Приказ ФНС России от 28.02.2024 № ЕД-7–15/162@ «Об утверждении формата и порядка направления банковской гарантии в налоговый орган в электронной форме» (Зарегистрировано в Минюсте России 28.03.2024 № 77675) // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=473296&dst=100731&field=134&rnd=M1FNg#ijY6q8V0g5j1KiQk1 (дата обращения 26.12.2025).
14. Федеральный закон от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС Консультант плюс [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://online11.consultant.ru/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=507487&dst=100783&cacheid=E578574C6E77188C71346D2041CBFEBF&mode=splus&rnd=M1FNg#O018q8VErzx9ONrL1 (дата обращения 26.12.2025).
15. О рекомендуемом образце банковских гарантий [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://customs.gov.ru/document/text/160173 (дата обращения 20.01.2026).