Банковская система выступает кровеносной системой экономики любого государства, обеспечивая аккумулирование и перераспределение финансовых ресурсов, расчеты между субъектами хозяйствования и поддержание доверия к национальной валюте. В связи с этим законодательством установлен особый, разрешительный порядок осуществления банковской деятельности, предполагающий обязательную государственную регистрацию и получение лицензии Центрального банка РФ. Нарушение этого порядка не только создает недобросовестную конкуренцию, но и напрямую угрожает экономической безопасности, правам и законным интересам граждан и организаций, ввергающих свои средства в неконтролируемые финансовые схемы.

Уголовно-правовым ответом на данную угрозу является статья 172 УК РФ «Незаконная банковская деятельность». Настоящая статья посвящена комплексному анализу данного состава преступления, выявлению его специфических черт, а также актуальных проблем квалификации, возникающих в правоприменительной практике.

Родовым объектом преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, являются общественные отношения в сфере экономической деятельности. Непосредственный объект — установленный законом порядок осуществления банковской деятельности, включающий в себя процедуры регистрации и лицензирования кредитных организаций.

Объективная сторона характеризуется активными действиями, которые могут выражаться в одной из двух альтернативных форм (ч. 1 ст. 172 УК РФ):

Осуществление банковских операций без регистрации. Согласно Федеральному закону «О банках и банковской деятельности», кредитная организация подлежит государственной регистрации. Банковские операции, проводимые юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, не внесенными в соответствующий реестр, образуют состав данного преступления.

Осуществление банковских операций без специального разрешения (лицензии) или с нарушением лицензионных требований. Данная форма является основной, так как даже после государственной регистрации кредитная организация не вправе проводить банковские операции до момента получения лицензии Банка России. Кроме того, состав преступления охватывает и случаи, когда операции осуществляются с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией (например, проведение операций, на которые лицензия не распространяется).

Ключевой проблемой, отмеченной многими исследователями, является терминологическая неточность законодателя, который в диспозиции статьи использует как тождественные понятия «банковская деятельность» и «банковские операции». В теории права «банковская деятельность» трактуется как систематическая, профессиональная деятельность кредитной организации, направленная на извлечение прибыли и включающая в себя совокупность банковских операций и сделок. «Банковские операции» (перечень которых является исчерпывающим и приведен в ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности») — это конкретные действия, составляющие содержание такой деятельности. На практике это различие может иметь значение для квалификации, например, при однократном проведении крупной незаконной операции, которую сложно признать «деятельностью» в систематическом смысле.

Важным аспектом является определение круга операций, за незаконное осуществление которых наступает ответственность именно по ст. 172 УК РФ. Законодатель ограничил состав только теми операциями, которые непосредственно названы в качестве банковских (привлечение вкладов, размещение средств, открытие счетов, расчеты и т. д.). При этом кредитные организации вправе на основании лицензии проводить и иные сделки (доверительное управление, лизинг, консультационные услуги и др.). Их осуществление без лицензии не образует состава незаконной банковской деятельности, но может подпадать под признаки иных составов преступлений (например, мошенничества) или административных правонарушений. Такое законодательное решение представляется спорным, поскольку данные услуги тесно связаны с финансовым рынком и их неконтролируемое оказание также способно причинить значительный вред.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом: виновное лицо осознает, что осуществляет банковские операции без регистрации или лицензии, и желает этого. Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет.

Однако применительно к ч. 1 ст. 172 УК РФ выделяют две категории субъектов: Физические лица (в том числе индивидуальные предприниматели), непосредственно осуществляющие банковские операции без надлежащего статуса. Руководители и (или) работники кредитной организации, осуществляющие операции без лицензии или с нарушением ее условий.

В этом случае именно их действия, как представителей юридического лица, образуют состав преступления.

Статья 172 УК РФ выполняет важную охранительную функцию, выступая уголовно-правовым барьером на пути нелегального проникновения в ключевой сектор финансовой системы. Уголовно-правовая характеристика данного состава позволяет отнести его к формально-материальным, где формальный момент (факт осуществления деятельности без разрешения) сочетается с материальными последствиями (крупный ущерб или доход).

Однако эффективность нормы снижается из-за существующих проблем. К ним относятся: терминологическая нечеткость диспозиции, ограниченный перечень охватываемых операций, отсутствие специальных разъяснений Пленума Верховного Суда РФ по вопросам квалификации, сложности в доказывании размера дохода и ущерба. Для совершенствования правоприменения необходимы как законодательные инициативы (уточнение диспозиции), так и выработка единой судебной практики, основанной на понимании, что суть преступления заключается в нарушении государственной монополии на регулирование банковского сектора и создании реальной угрозы для финансовой безопасности неограниченного круга лиц.

Литература:

1. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 N 129-ФЗ (последняя редакция) // Собрание законодательства РФ», 13.08.2001, N 33, ст. 3431
2. Иванов Д. А., Филатова И. В. Преступления, совершаемые в финансово-кредитной сфере при выдаче кредитов, как угроза экономической безопасности // Безопасность дорожного движения. 2021. № 3.
3. Лапин В. О. Современная практика органов предварительного следствия МВД России по расследованию незаконной банковской деятельности // Вестник Сибирского юридического института МВД России. 2021. № 4. С. 14